声明・意見書

２０１９年（平成３１年）２月１４日

内閣府特命担当大臣（金融） 麻 生 太 郎 殿
内閣府特命担当大臣（消費者及び食品安全） 宮 腰 光 寛 殿
金融庁長官 遠 藤 俊 英 殿
消費者庁長官 岡 村 和 美 殿
内閣府消費者委員会委員長 高 巌 殿

福　井　弁　護　士　会

会　長　前　波　裕　司

 

第１　意見の趣旨

預託商法のうち，事業者による物品の販売と，販売業者又はその関連業者が収益の配当を約して当該物品の預託を受けることが一体的に行われている形態のものについては，金融商品取引法の「集団投資スキーム」に該当すること並びに同法上の登録制及び行為規制の適用対象となることを明確にするよう金融商品取引法及び関係法令を改正すべきである。

 

第２　意見の理由
１　預託商法とその問題点について
（１）預託商法の定義

「預託商法」とは，消費者が購入した商品を，販売業者やその関連会社に預託して運用を委託し，運用に基づく配当その他の経済的利益を受ける取引である。

和牛オーナー商法や健康食品・健康器具，自動販売機などを商材とした預託商法の被害はこれまでにも発生してきているところであるが，近年の事例では，パチンコ型スロットマシン機，太陽光発電パネル，コンテナ，カード決済端末機，加工食品などの商品を利用した商法が確認されている。

（２）預託商法の問題点

これら預託商法の多くは，消費者が業者から商品を購入し，それと同時に，購入した商品を当該業者に一定期間レンタルするなど，購入商品の引渡しと預託を前提とした契約を締結する形式を取る。しかしながら，商品の引渡しや所有権移転は著しく形骸化しており，実質的には，消費者が「第三者への商品のレンタル事業」に対し出資をし，当該事業の収益からの配当を受領するという，投資契約としての側面がますます顕著になっている。

このような預託商法においては，消費者は購入した商品が現存するか否かも確認できず，かつ，当該商品が運用されている実態も把握できない。そのため，購入した商品が実際は存在しなかったり事業の実体を欠いたりするケースが多く，いずれ業者が破綻し，結果的に約定のレンタル料はおろか元金すら返還されないという事態が頻発している。

（３）被害事例

預託商法による過去の被害事例として，豊田商事事件（金地金の預託，被害者数約３万人，被害金額約２０００億円），安愚楽牧場事件（和牛の預託，被害者数約７万３０００人，被害金額約４２０７億円），ジャパンライフ事件（磁気治療機器商品等の預託，被害者数約７０００人，被害金額約２４００億円）などが存在する。いずれも被害金額が極めて高額であり，かつ，被害者数も多い大規模消費者被害を引き起こしている。

（４）ジャパンライフによる消費者被害について

特に，ジャパンライフ事件は，主に高齢者をターゲットとして「レンタルオーナー制度」を全国展開（８０店舗）していたジャパンライフ株式会社（以下「ジャパンライフ」という。）が，消費者庁から４度の行政処分を受けたにもかかわらず事業を継続していたところ，２０１７（平成２９）年１２月２６日に銀行取引停止処分を受け実質的に破綻するに至り，債権者の申立てにより，東京地方裁判所にて，２０１８（平成３０）年３月１日付けで破産手続開始決定がなされた事件である。

ジャパンライフの「レンタルオーナー制度」は，消費者が磁気治療機器商品等を購入し，それを同社に預託した上で，第三者（レンタルユーザー）に賃貸することによって，顧客に賃貸料が支払われるという取引とされており，典型的な「預託商法」である。

（５）ケフィアによる消費者被害について

さらに最近では，高齢者を中心に「オーナー制度」を展開していた株式会社ケフィア事業振興会（以下「ケフィア」という。）について，２０１８（平成３０）年８月３１日に消費者庁から消費者等に注意喚起が行われたが，その後，ケフィアは経営が破綻し，東京地方裁判所に自己破産申立が行われ，同年９月３日には，関連会社３社とともに破産手続開始決定がなされた。

ケフィアの「オーナー制度」は，ケフィアが消費者と買戻特約付売買契約を締結し，形式上は消費者が加工食品のオーナーとなり，通常，契約から半年程度に設定される買戻日が到来するとケフィアが商品を買い戻し，契約時にオーナーが支払った代金に１０パーセント程度を加算した「買戻代金」が同社から支払われるという取引とされた。

同社のオーナー制度は，形式上は買戻特約付売買契約であるものの，売買契約後も対象商品がオーナーに引き渡されることなくそのままケフィアが買い戻すこととなり，利回りを加算した買戻代金が支払われることで運用に基づく配当がオーナーに支払われるという仕組みであり，その取引の実態は「預託商法」と異なるところはないと考えられる。

（６）小括

このように，預託商法には潜在的に集団的消費者被害を引き起こす危険性が存するのであり，適切な法規制による被害予防がなされなければならない。
２　現行の法制度では預託商法による消費者被害が抑止できていないこと
　先に挙げた各被害事例から明らかであるとおり，現行の法制度は，預託商法による消費者被害を効果的に抑止し得ていない。

これに対して，日本弁護士連合会は，安愚楽牧場事件を受けて，２０１３（平成２５）年３月１４日付けで「預託商法被害と特定商品等の預託等取引契約に関する法律の改正の在り方に関する意見書」を公表し，「特定商品等の預託等取引契約に関する法律」（以下「特定商品預託取引法」という。）の抜本的改正の必要性を指摘した。

しかし，その後も改正はなされず，再びジャパンライフ事件のような大規模な消費者被害が発生することとなった。

その後，日本弁護士連合会は，さらなる被害の発生を防止するため，２０１８（平成３０）年７月１２日付けで「いわゆる『預託商法』につき抜本的な法制度の見直しを求める意見書」を内閣府特命担当大臣（金融），内閣府特命担当大臣（消費者及び食品安全），消費者庁長官，内閣府消費者委員会委員長宛に提出し，本意見書の趣旨と同様の法改正を求めた。

しかし，現時点でも法改正は進んでおらず，これ以上の消費者被害を防止するため，真に実効性のある法制度の改正が早急に行われる必要がある。
３　現行の法制度の状況とその問題点
　預託商法に関連する法規制としては，特定商品預託取引法及び金融商品取引法が存在する。しかしながら，以下に述べる問題点から，現行法では預託商法による被害の発生を実効的に抑止することはできていない。

（１）特定商品預託取引法について

豊田商事事件を契機に制定された特定商品預託取引法は，３か月以上の期間にわたり，政令指定商品の預託及び当該預託に関し財産上の利益を供与することを約し，契約者（消費者）がこれに応じて当該商品を預託することを約する契約を「預託等取引契約」と定めている（第２条第１項第１号，同法施行規則第２条）。その上で，同法は，預託等取引契約に対し，①正確な情報提供（書面交付義務，業務・財務書類閲覧等），②契約離脱権（クーリング・オフ，中途解約権），③行為規制（不当行為等の禁止）を定めているほか，行政権限として，報告徴収・立入検査権（同法第１０条第１項），業務停止命令・指示処分（同法第７条第１項）といった規制を定めている。

しかし，特定商品預託取引法による規制は政令指定商品にしか及ばないため，次々と政令指定商品外の新たな商品を利用して悪質な預託商法を行う業者に対しては，有効な規制を行うことができていない。

また，特定商品預託取引法においては，参入規制（登録制等）は導入されておらず，主務省庁に対する業者の定期的な報告義務等は定められていないから，被害を防止するためには不十分である。
（２）金融商品取引法について
　預託商法は，商品の預託を受けてこれを運用し利益配当を行うという点で，金融商品取引法の「集団投資スキーム」に該当する可能性がある。

ア　金融商品取引法の「集団投資スキーム」

同法の「集団投資スキーム」とは，①契約形式を問わず，出資者から「金銭」又は「金銭に類するもの」（有価証券，手形，拠出した金銭の全部を充てて取得した物品）の出資・拠出を受け，②その財産を用いて事業・投資を行い，③当該事業・投資から生じる収益などを出資者に分配する仕組みであり，かかる仕組みに関する権利（集団投資スキーム持分）を有価証券として扱う旨定義されている（金融商品取引法第２条第２項第５号，金融商品取引法施行令第１条の３第４号，金融商品取引法第二条に規定する定義に関する内閣府令第５条）。

そして，「集団投資スキーム」の類型としては，（ⅰ）金銭拠出型集団投資スキーム（出資を受けた金銭を用いて各種事業を行うもの），（ⅱ）有価証券拠出型集団投資スキーム（金銭の代わりに有価証券を拠出するもの）（金融商品取引法施行令第１条の３第１号から第３号），（ⅲ）購入物品拠出型集団投資スキーム（顧客が金銭を拠出し，事業者が顧客のために対象物品を購入し，顧客が所有する対象物品を用いて事業を行い配当する取引）（金融商品取引法施行令第１条の３第４号）の３類型が挙げられている。

イ　預託商法の集団投資スキーム該当性と解釈による対応の限界

預託商法は，顧客が事業者から商品を購入し，これを事業者に預託するという形態であるため，法形式上は上記（ⅲ）の「購入物品拠出型集団投資スキーム」に該当する。

しかし，現行法令では「購入物品拠出型集団投資スキーム」として，競走用馬のみが指定されている（金融商品取引法第二条に規定する定義に関する内閣府令第５条）にとどまり，これ以外の物品については規制が及んでいない。したがって，条文を形式的に解釈する限りにおいては，競走馬以外の物品を対象とする預託商法は金融商品取引法の集団投資スキームの規制対象に該当しないようにも思われる。

この問題に対しては，解釈論として，その実質面を重視して，一定の預託商法については金融商品取引法の集団投資スキームに該当するとの見解が有力に唱えられている（黒沼悦郎『金融商品取引法』（有斐閣・２０１６年）４１頁，神田秀樹・黒沼悦郎・松尾直彦編著『金融商品コンメンタール（１）－定義・開示制度』（商事法務・２０１６年）６５頁など）。同見解に従えば，少なくとも商品の特定性・実在性が希薄で実質的には金銭拠出と同視できるような預託商法については，現行法の枠組み・解釈においても，実質的には「顧客が出資・拠出した金銭」を用いて事業を行うものとして，金銭拠出型集団投資スキームに該当することになる。したがって，解釈論としては，預託商法にも金融商品取引法の規制を及ぼすことが可能である。

ウ　現行法に存在する問題点

上記のとおり，一定の預託商法について，解釈論として，金融商品取引法の集団投資スキームに該当する余地があるものの，法文上からは預託商法が同法の規制対象となり得ることが明瞭になっておらず，かつ，預託商法に対する金融商品取引法の適用を妨げない旨の規定もないため，上記解釈に疑義を生じかねない事態となっている。

現実には先述したとおり預託商法による大規模消費者被害が依然として発生している現状にあるところ，預託商法が規制対象になることが法文上明瞭に明記されていないことは，金融商品取引法に基づく効果的な法執行の阻害要因となっている。

４　金融商品取引法の早期改正を実現すべきこと
（１）金融商品取引法の規制対象として明示するべきこと

現行法令に存在する問題点及び預託商法の特徴からすれば，預託商法を規制する最も簡便かつ効果的な方法として，商品の実在性・特定性が希薄な預託商法について，包括的に金融商品取引法の「集団投資スキーム」として規制することを明確化する法改正が行われるべきである（具体的な改正案については第５項で述べる。）。

これにより，現在の預託商法が投資取引となっているという実態に合致した規制を明確にでき，金融商品取引法において既に整備されている各規制・制度をそのまま活用することができる。さらには，現行の特定商品等預託取引法の枠組みにおける規制よりも実効性が期待できる。

（２）金融商品取引法による規制・制度の活用

以上を敷衍すると，預託商法が「購入物品拠出型集団投資スキーム」の一種として金融商品取引法による規制対象となることを明確化することにより，以下のとおり，金融商品取引法の規制・監督が預託商法に及ぶことも明白となり，預託商法による被害を効果的に防止することが期待できる。

ア　登録制

預託商法業者は，集団投資スキーム持分の自己募集を行う者として，第二種金融商品取引業の登録を要することが明確となる（金融商品取引法第２９条）。

悪質な預託商法では，スキーム自体が出資法違反の疑いを禁じ得ないものも多いため，登録審査に当たっては，当該スキームが，出資法以下の金融法制に照らし許容されるものか否かについても確認し，事業スキーム自体が出資法に抵触するおそれがあるような場合には登録を認めないという制度運用を行えば，このような悪質な預託商法や業者を入り口の段階で排除することが可能である。

また，登録自体を行おうとしない業者がいたとしても，無登録営業に対する罰則は５年以下の懲役，５００万円以下の罰金（併科あり）であり（金融商品取引法１９７条の２第１０号の４），無登録で営業したということだけで摘発できるため，違反の場合は迅速な対応が可能であるほか，無登録業者による未公開有価証券の売り付け等について原則無効としている現行法の規制（同法第１７１条の２第１項）を，預託商法の無登録営業に対しても行えば，民事効による解決も期待できる。

イ　行為規制

預託商法業者には，第二種金融商品取引業者として，以下のとおり各種行為規制が課せられることが明白になるため，被害発生の防止が期待できる。

・　顧客に対する誠実義務（金融商品取引法第３６条第１項）

・　名義貸しの禁止（同法第３６条の３）

・　広告等の規制（同法第３７条）

・　契約締結前の書面の交付（同法第３７条の３）

・　契約締結時等の書面の交付（同法第３７条の４）

・　断定的判断の提供の禁止（同法第３８条第２号）

・　説明義務（同法第３８条第９号，金融商品取引業等に関する内閣府令第１１７条第１項第１号）

・　説明義務のほかに内閣府令で定める行為の禁止（同法第３８条第９号）

・　適合性の原則等（同法第４０条）

・　分別管理が確保されていない場合の売買等の禁止（同法第４０条の３）

・　金銭の流用が行われている場合の募集等の禁止（同法第４０条の３の２）

ウ　主務省庁による監督及び破産申立権限

第二種金融商品取引業者に対しては，以下のとおり，主務省庁の恒常的かつ継続的な監督権限が整備されている上，被害発生の懸念が生じた場合には，事業継続そのものを強制的に停止させる権限も主務省庁に付与されている。

これらの権限を主務省庁が預託商法業者に対して行使できることが明白になれば，被害拡大の防止が期待できる。

（ア）事業年度ごとに事業報告書を提出（同法第４７条の２，金融商品取引業等に関する内閣府令第１８２条第１項）

第二種金融商品取引業者に対しては，少なくとも，事業年度ごとの事業報告書の提出が義務付けられており，恒常的な監督に服させることが可能となっている。なお，事業報告書の提出義務違反，虚偽の記載をした報告書の提出については，１年以下の懲役又は３００万円以下の罰金（併科可能）が科せられている（同法１９８条の６第４号）。

（イ）報告の徴取及び検査（同法第５６条の２）

本条に基づき，モニタリング調査表（①ファンド名，②業者区分，③取り扱う業務，④ファンドの形態，⑤運用期間に関する事項，⑥販売形態，⑦権利者に関する事項，⑧直近１年間の募集等の額，⑨運用財産額に関する事項，⑩純財産額に関する事項，⑪商品分類に関する事項，⑫投資対象に関する事項）の提出が求められている（金融商品取引業者向けの総合的な監督指針Ⅱ－１－１（４））。

（ウ）緊急差止・停止命令（同法第１９２条）

金融商品取引法違反の行為を早い段階で差し止め，被害の拡大を防ぐ手法として効果が期待できる。なお，裁判所への申立権限は，金融庁長官から証券取引等監視委員会に委任されている。

この命令は，無登録業者による未公開株の勧誘，集団投資スキーム持分の募集・私募・運用，適格機関投資家等特例業務届出者の行為規制違反などについて申し立てられた実績がある（２０１２（平成２４）年５月２２日開催の第８９回消費者委員会資料３「金融商品取引法違反行為に係る裁判所への申立て（実施状況）」）。

また，この命令の違反には，３年以下の懲役若しくは３００万円以下の罰金又はその併科（同法１９８条第８号），法人は３億円以下の罰金等が科せられる（同法２０７条第１項第３号）。

（エ）破産申立権限

詐欺的ファンド商法等による被害の増加を受け，金融機関等の更生手続の特例等に関する法律が２０１０（平成２２）年に改正され，第二種金融商品取引業者に対する破産申立ても可能となった。改正前の同法に基づく金融庁による破産申立事例として，２０００（平成１２）年３月の南証券株式会社，２００８（平成２０）年３月の日本ファースト証券株式会社がある。

エ　自主規制団体（第二種金融商品取引業協会）によるモニタリング

第二種金融商品取引業の登録には，自主規制団体である第二種金融商品取引業協会への加入（もしくは，協会の定款その他の規制に準ずる内容の社内規則の作成）が要件とされている。同協会は，会員に対するモニタリングにおいて，①法令の規定を遵守させるための会員及び金融商品仲介業者に対する指導・勧告等，②会員及び金融商品仲介業者に関し，契約内容の適正化，資産運用の適正化，その他投資家の保護を図るため必要な調査，指導，勧告等，③会員及び金融商品仲介業者の金融商品取引法若しくは同法に基づく命令若しくはこれらに基づく処分若しくは定款その他規則又は取引の信義則の遵守の状況の調査などを行っており，行政による監督・指導との相互補完が期待できる。

オ　民事効

預託商法が購入物品拠出型集団投資スキームとして，金融商品販売法の規制に服することが明白となり，同法の規制，民事効（説明義務，断定的判断・確実性誤認勧誘の禁止，損害額と因果関係の推定）が及ぶことが明らかとなるから，被害救済に資することが期待できる。

５　具体的な改正試案

金融商品取引法の集団投資スキーム持分の定義は，上述のとおり，「金銭等の拠出」，「事業等の実施」，「配当等の分配」の三つが要件とされている。預託商法では，消費者から拠出させるのは形式上では金銭ではなく「物品」であり，かつ，事業者が行うとされているのは当該物品の「預託を受けて行う」レンタル業その他の「事業」である。

したがって，上記定義のうち，「金銭等の拠出」，「事業」の各要件において，預託商法（事業者による物品の販売と，その事業者が収益の配当を約して当該物品の預託を受けることが一体的に行われている形態のもの）が対象となる旨を疑いなく明確にするよう，以下のとおり法改正すべきである。

（１）「金銭等の拠出」の要件について
ア　金融商品取引法施行令第１条の３第４号を以下のとおり改正するべきである。

「四 法第二条第二項第一号，第二号，第五号又は第六号に掲げる権利を有する者から出資又は拠出を受けた金銭（前三号に掲げるものを含む。）の全部又は一部を充てて取得した物品（予め預託を受けることを約して出資者等において物品を購入させた場合を含む。）」

イ　金融商品取引法第二条に規定する定義に関する内閣府令第５条（令第一条の三第四号に規定する内閣府令で定めるものは，競走用馬とする。）は削除するべきである。

（２）「事業」の要件について

金融商品取引法第２条第２項第５号を以下のとおり改正するべきである。

「民法（明治二十九年法律第八十九号）第六百六十七条第一項に規定する組合契約，商法（明治三十二年法律第四十八号）第五百三十五条に規定する匿名組合契約，投資事業有限責任組合契約に関する法律（平成十年法律第九十号）第三条第一項に規定する投資事業有限責任組合契約又は有限責任事業組合契約に関する法律（平成十七年法律第四十号）第三条第一項に規定する有限責任事業組合契約に基づく権利，社団法人の社員権その他の権利（外国の法令に基づくものを除く。）のうち，当該権利を有する者（以下この号において「出資者」という。）が出資又は拠出をした金銭（これに類するものとして政令で定めるものを含む。）を充てて行う事業（出資又は拠出をした金銭で取得した財産の預託を受ける事業も含む。）（以下この号において「出資対象事業」という。）から生ずる収益の配当又は当該出資対象事業に係る財産の分配を受けることができる権利であって，次のいずれにも該当しないもの（前項各号に掲げる有価証券に表示される権利及びこの項（この号を除く。）の規定により有価証券とみなされる権利を除く。）（以下略）」

以　　上